回首路

善守商业秘密 随着我国市场经济的发展，企业间的竞争日益激烈，商业秘密，已成为决定一个企业的生存和发展的关键。前段时间，本人经办了一件漠视商业秘密给公司带来严重影响的案件，经努力，各方化干戈为玉帛，最终圆满解决此事。 那天我在办公室写一份上诉材料，正为一审判决愤愤不平时，T公司（为保护当事人的隐私，以代号替代）董事长Z老板打电话给我，说他公司的技术总监F及开发部经理W提出辞职。天要下雨娘要嫁人，不是老板炒人就是炒老板，在深圳这个频频跳槽的流动城市已是司空见惯了，Z董事长不会由于走掉两个人就这样紧张吧？F跟W我在T公司年会上见过，瘦瘦矮矮的，比较少说话，有点内向，印象不深，Z董事长怎么这么重视这两个人？ T公司是由Z一人出资，六个人拥有股份，注册资金为一百万的有限责任公司，Z占有公司80%的股份，F、W还有其他三人每人占有公司4%的干股（不掏钱，实际上掏钱的都是Z一人），公司的产品是可视电子设备。F是Z大学的师弟，从在四川开始创业时就跟着Z，现在担任公司技术总监及监事一职，Z一直把F当为弟弟一样看待，公司的客户、原料、经营F都一清二楚，并掌握着公司的所有技术秘密，负责产品硬件方面的工作，W担任公司开发部经理，负责设备软件，如果两个人离开，把技术带走，公司会元气大伤。由于一个懂硬件，一个懂软件，如果他们两个人合在一起另开公司，那将是公司最有威胁的竞争对手。花了半个小时，Z终于解释了为什么他现在这么紧张的原因。 我问他有没有跟F 及W签订《保密协议》及《竞业禁止协议》？Z说没有，都把他们当兄弟了，又给他们白送股份，怎么想他们会来这一手，Z越说越气愤。我问他：“有没有签订什么协议要求他们保守公司秘密吗，？” Z想了想说，“好象公司《章程》上有”。Z找出《章程》，“《章程》第八条规定：股东必须履行下列义务。。。。。。（四）遵守公司章程，保守公司密。。。。。。”“现在他们还在公司吗？”我又问，“没有，说走就走，”Z无奈的说：“现在公司很多关键东西都掌权在他们手上。”我安慰一下Z，记了F及W的电话，答应帮Z处理此事。 接完Z的电话，我也深感压力，意识到对这件事稍微处理不好，将可能导致T公司倒闭，现有几百万设备将被废弃，投资的一百万也有可能付之东流。 执业多年的经验，使我明白当事人紧张，律师越是不能紧张。我静下心来，先把正在写的上诉状收起，冷静分析了这件事的关键，迅速做出两个方案，1、留住两个人，或者一个也可以，从Z的陈述，F多年跟随他，和Z有多年感情，应可能留住他；2、如果留不住，应让他们把技术留下来，让他们保守秘密，并签订竞业禁止协议。 我亲自给F打电话，了解这件事情的来龙去脉，我知道，当事人的陈述很多时候都是片面的。电话接通，我跟F寒喧几句，单刀直入，直奔主题，“听Z董事长说你要离开公司啊？”F也有思想准备，说：“此处不留人，自有留人处！”我奇怪的问：“Z董事长很重视你啊，很希望你留下来。”F说：“他是想我留下来，可是无法让我留下来。”我知道里面一定有内情，“为什么无法留下来，工资太低了？”F说：“工资无所谓，怎么说都够吃”我决定单刀直入问他：“你要离开T公司这事，Z董事长已委托我全权处理，我不想把这件事情搞得太复杂，也不想最后通过法院来解决。你有什么想法可以跟我讲，我尽可能和Z董事长协商妥善解决。Z董事长真的很希望你能留在公司。”F迟疑了一下说：“你知道，我也是T公司的股东，还是监事，但我从来不知道公司赚了多少钱，每年年终时，Z董事长总是说，去年的业绩还可以，但今年的压力更大，为了把企业做大，今年就不要分红了，每年都这样，这样做下去也没什么意思。”我明白事情的症结在哪了，“如果你对公司的分红不满，我可以跟Z董事长协商，以后增加公司年终分红，并使公司管理透明化。”“无所谓了，以后他要怎样就怎样了。”F很坚决的说。我知道多说也没用，“Z董事长真的很想你能留下来，必竟在四川时你就跟他一起打天下了，你对公司的要求，我会转达给Z董事长的，相信Z董事长会重视这个问题的，但是，你作为公司的员工，辞职未经公司批准，无故旷工，这是违反法律规定的。你对公司有什么要求，大家可以坐下来解决。不应该这样一走了事。”F说：“这几天病了，没到公司，今天好多了，明天就去上班。” 初战告捷，我决定再接再励。我打通W的电话，了解了他的情况，W的口气很坚决，说他不想回去上班了，他现在想休息一段时间，公司的事情他不管了。我跟他说，他是公司的员工，必须遵守公司的规章制度，他又是公司的股东，对公司的规章制度更应该带头执行，在我的劝说下，W也同意暂时先上班。我跟Z董事长汇报他们同意回公司上班，答应第二天再到他公司协商处理。 第二天，我到T公司，Z董事长跟我说，F跟W今天有到公司上班了，不过一上班就向他辞职，而且他获悉他们两个人已注册公司准备自己干了，看来是真的想走了。如果真的留不住，我建议只能实施第二个方案，先让他们把技术留下来，做好交接工作。然后要求他们做好技术保密工作，并进行竞业禁止。只要他们不把公司商业秘密泄露出去，他们要走，也就随他们了。我们分析了一下，由于公司以前没跟他们签订任何《保密协议》及《竞业禁止协议》，从法律上对公司的商业秘密无法保护，现在使他们有所顾忌的，可能也是公司的股权了，如果从股权入手，诱之以利，动之以情，辅之以法律手段，相信他们还是能保守公司商业秘密的。 Z董事长把他们两个找来，协商处理这件事情，我以公司法律顾问的身份向他们表态，指出他们擅离职守是违反公司纪律的，如果他们辞职，必须提前30天书面辞职，并且作为一个股东，必须保守公司的秘密，要求他们离职时须签订竞业禁止协议。对于公司的技术及商业秘密，他们表态一定会做好交接工作，也会保守公司的商业秘密。但不会签订竞业禁止协议，他们只能做这一行，离开这一行业，他们无法生存，这么多年的研究也白费了。Z董事长同意他们还做这一行的要求，但前提是不允许挖走公司的任何人才。最后双方同意，F跟W在公司的股份转让给Z董事长，Z董事长给他们适当补偿。 这个棘手的问题在双方的让步下终于得到圆满解决！ 掩卷之余，我不由沉思，如果T公司重视商业秘密保护工作，F跟W辞职就不会发生这样的企业危机。 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。也就是说商业秘密具有"三性"，即：秘密性、价值性、保密性。在本案中F跟W掌握公司的技术秘密，具有秘密性、价值性，但却没有采取任何保密措施，缺乏保密性，不能成为商业秘密。由于不是商业秘密，不能获得法定保护，也由于没签订保密协议，不能获得协议的保护，因此，造成此次T公司企业危机时，T公司无法采取有效措施来保护公司利益。 与Z董事长在处理这件事时，明显感觉到T公司缺乏保密意识，严重漠视保密制度，从这也反映出很多民营企业法律意识不强，不注重保护企业的商业秘密。在平时与企业高层管理人员聊天时，当谈及企业的《保密合同》及《竞业禁止》协议时，很多管理人员还不知道，有的还很惊奇的问，还可以这样做？ 竞业禁止是指员工在离开该企业后的一定期限内，不得在生产同类产品且有竞争关系的其他企业内任职，或不能经营或间接经营生产同类产品且有竞争关系的其他企业，企业则向该员工支付一定数额的补偿费。竞业禁止兼顾企业和员工双方利益的平衡，一方面可以保护企业商业秘密不泄露，另一方面也可使员工的利益可以得到保护。在国外，竞业禁止是保护企业商业秘密的有效手段之一，在国内，除了深圳珠海有竞业禁止地方性规定外，尚没有全国性法律进行规定，竞业禁止立法仍任重而道远。 希望更多的企业家更加重视企业的商业秘密，等发生泄密时后悔已来不及了。 版权所有，未经允许，谢绝转载

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